Правовые аспекты STO в Швейцарии: как выпускать токены безопасности в Crypto Valley

Пока все молодые звезды переезжают в Голливуд, а IT – компании устремляются в Кремниевую долину Калифорнии, блокчейн-стартапы имеют свой хаб-Швейцарию. На протяжении веков эта маленькая страна была известна своими безопасными банками, часами и шоколадом. И теперь она также стала мировой крипто-Долиной за ее открытость по отношению к блокчейн-компаниям, криптовалютам и первоначальным предложениям токенов.

ПОЧЕМУ ШВЕЙЦАРИЯ?

ГИГАНТСКИЙ ЛОГОТИП БИТКОИН ПРОЕЦИРУЕТСЯ НА ШВЕЙЦАРСКИЙ НАЦИОНАЛЬНЫЙ БАНК В ЦЮРИХЕ, АПРЕЛЬ 2018 ГОДА

Проекты крипто предпочитают швейцарской юрисдикции из-за низких налогов и благоприятных условий регулирования предпринимательской деятельности. В январе 2017 года в Цуге был создан глобальный хаб для виртуальных валют, известный как Crypto Valley, что делает Швейцарию одной из ведущих стран мира по криптовалютным и блокчейн-технологиям. Он уже привлек десятки первопроходцев крипто предприятий и организаций, в том числе Ethereum, Monetas, Bitcoin Suisse, Xapo, ShapeShift, ConsenSys,. и Tezos.

Швейцарские регулирующие органы были одними из первых, кто разъяснил, как ICOs и STO будут рассматриваться с юридической точки зрения. Еще в 2014 году Федеральный совет швейцарского правительства опубликовал отчет о виртуальных валютах, в котором объяснил их экономическое значение, правовой режим и риски. В частности, они признали, что криптовалюта “берет на себя роль денег, но не считается законным платежным средством и поэтому должна классифицироваться как актив (имущество)”.

ШВЕЙЦАРСКАЯ КЛАССИФИКАЦИЯ ТОКЕНОВ

Финансовый рынок и связанные с блокчейном компании контролируются Швейцарским органом по надзору за финансовым рынком (FINMA). Он определяет применимость регулирования к криптокенам в каждом конкретном случае, принимая позицию, аналогичную позиции Комиссии по ценным бумагам и биржам США.

При оценке ICO, FINMA фокусируется на «экономической функции и назначении токенов», причем «основная цель токенов и то, являются ли они уже торгуемыми или передаваемыми», является основным фактором их классификации.

Рекомендации FINMA по ICO классифицируют токены по нескольким категориям.

• Платежные токены предназначены для использования, сейчас или в будущем, в качестве платежного средства для приобретения товаров или услуг или в качестве средства перевода денег или стоимости. Они не предусматривают прав в отношении эмитента.
• Служебные токены предназначены для предоставления цифрового доступа к приложению или сервису с помощью инфраструктуры на базе блокчейна.
• Токены активов представляют собой активы, такие как долговые обязательства или требования по акциям эмитента. Токены активов обещают, например, долю в будущих доходах компании или будущих потоках капитала. Следовательно, с точки зрения их экономической функции эти токены аналогичны акциям, облигациям или производным инструментам. Токены, которые позволяют торговать физическими активами на блокчейне, также попадают в эту категорию.
• Токены активов и утилит также можно классифицировать как токены оплаты (гибридные токены). В этих случаях требования являются кумулятивными; другими словами, токены считаются как ценными бумагами, так и платежными средствами.

Согласно швейцарскому законодательству, следующие токены активов определяются как ценные бумаги.

• Токены, представляющие собой несертифицированную ценную бумагу и токены, стандартизированы и подходят для массовой стандартизированной торговли, т. е. публично выставляются на продажу в одной структуре и номинале или размещаются более чем у 20 клиентов, если они не были созданы специально для отдельных контрагентов.
• Токен актива, представляющий собой производный инструмент (т. е. стоимость переданного требования зависит от базового актива)

ФОКУС НА AML И KYC

В то время как токены утилит не требуют получения лицензии в качестве дилеров ценных бумаг, цифровые активы, которые считаются ценными бумагами, должны соответствовать списку юридических правил.

В частности, обмен криптовалют на фиатные деньги, депозитарные кошельки, банки, дилеры по ценным бумагам и управляющие активами, как правило, подпадают под требования по борьбе с отмыванием денег, такие как регистрация, надзор и идентификация обязательств контрагента.

Закон О борьбе с отмыванием денег направлен на защиту финансовой системы от рисков отмывания денег и финансирования терроризма. Особенно высоки риски в децентрализованной блокчейн-системе, в которой активы могут передаваться анонимно и без каких-либо регулируемых посредников. Именно поэтому закон содержит требования, в том числе о необходимости установления личности бенефициарных собственников.

Компании, выпускающие и торгующие токенами активов, должны провести процедуру Know Your Customer (KYC) и получить лицензию дилера безопасности.

Примечание: В дополнение к нормативным обязательствам ценные бумаги подпадают под требования проспекта эмиссии в соответствии со швейцарским Кодексом обязательств, если они аналогичны акциям или облигациям.

ЛИЦЕНЗИРОВАНИЕ В КАЧЕСТВЕ ДИЛЕРА ЦЕННЫХ БУМАГ

Любой, кто подпадает под категорию токенов активов, должен подать заявку на получение лицензии дилера ценных бумаг. Лицензия будет выдана, если стартап выполнит требования по организации, капиталу, отчетности и торговой деятельности.

ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ ТРЕБОВАНИЯ

• Дилер по ценным бумагам должен иметь надлежащую организацию, позволяющую осуществлять его деятельность.
• Дилер по ценным бумагам должен иметь совет директоров и команду управления.
• Члены управленческой группы должны быть в состоянии выполнять свои соответствующие функции.
• Необходимо обеспечить надлежащее разделение между торговлей, управлением активами и администрацией.
• Дилер по ценным бумагам должен также создать систему внутреннего контроля, состоящую из комплаенса, управления рисками и внутреннего аудита.
• Также должна быть назначена внешняя аудиторская фирма.
• Некоторые функции управления можно объединить с конкретным человеком.

ТРЕБОВАНИЕ К КАПИТАЛУ

• Любой дилер ценных бумаг должен иметь полностью оплаченный минимальный капитал не менее 1,5 млн. швейцарских франков ($1,517 USD).
• Любой акционер, косвенно или непосредственно владеющий более чем 10% капитала или правом голоса дилера ценных бумаг, или который может каким-либо иным образом повлиять на деятельность дилера ценных бумаг, должен соответствовать надлежащим критериям FINMA.
• Положения, применимые к банкам в отношении их собственного капитала и бухгалтерского учета, как правило, также применяются к дилеру ценных бумаг.
• Привилегированные депозиты клиентов подлежат усиленной защите.

ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО ПРЕДСТАВЛЕНИЮ ОТЧЕТНОСТИ, ИНФОРМАЦИИ И УТВЕРЖДЕНИЮ

Любой дилер по ценным бумагам должен будет на постоянной основе выполнять многочисленные обязательства по представлению отчетности, информации и утверждению.

• Любые изменения условий предоставления лицензии, в частности устав, положения, существенные изменения в деловой активности, управлении, совете директоров и внешней аудиторской фирме, а также наращивание, инвестиции и отчуждение иностранных операций, должны быть предварительно одобрены FINMA.
• О любом косвенном или прямом приобретении или продаже доли участия в торговле ценными бумагами, достигающей, превышающей или опускающейся ниже пороговых значений 20%, 33% или 50% капитала или голосов, необходимо сообщать FINMA.

АЛГОРИТМИЧЕСКАЯ И ВЫСОКОЧАСТОТНАЯ ТОРГОВЛЯ

Участники швейцарских торговых площадок, которые занимаются алгоритмической или высокочастотной торговой деятельностью, имеют требования к регистрации, и их системы должны обеспечивать надлежащее функционирование.

БУДУЩИЕ ПОПРАВКИ К ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ

Швейцария постоянно совершенствует свое законодательство о криптовалютах. 14 декабря 2018 года FINMA и Федеральный совет Швейцарии объявили о введении улучшенной правовой базы, опубликовав доклад под названием ” правовые основы технологии распределенных бухгалтерских книг и блокчейн в Швейцарии”.

Они планируют внести следующие коррективы.

• В банковском праве-рассмотрение соответствующей корректировки положений законодательства о несостоятельности банков и представление любых предложений по корректировке. Таким образом, инвесторы будут защищены от мошеннических компаний.
• В законе об инфраструктуре финансового рынка – введение новой категории авторизации как для трейдеров, так и для бирж, работающих с финансовыми цифровыми активами и связанными с блокчейном. Это даст FINMA возможность вмешиваться в их деятельность, если это необходимо.
• В законе AML-внесение корректировок с целью регулирования децентрализованных крипто бирж, управляющих цифровыми активами пользователей.
• Закон О коллективных инвестиционных схемах-внесение поправок в Закон О коллективных инвестиционных схемах, с тем чтобы создать новую категорию фондов (так называемые ограниченные квалифицированные инвестиционные фонды, L-QIFs).
• В результате, новые инновационные продукты могут быть размещены на рынке более быстро и экономически эффективно в будущем.